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移民法庭上有关红通几个法律问题

   环球律师事务所主任 郑存柱

   

   持合法签证进入美国的外国人,如果被本国通过国际刑警组织发出了红色通缉令,在现有的政策和实践中,常常会被美国移民海关执法局(ICE)上门抓捕,进入递解程序。能否在移民法庭说服移民法官,通过政治庇护或者结婚等理由,合法留在美国,甚至最终获得绿卡,涉及到不少重要的法律问题。这里一一给予详细的分析。

   

   第一:非政治性的犯罪 (non-political crime)

   

   根据美国移民法的规定,如果你进入美国之前,可能犯有“严重的非政治性的罪行”,你就失去了申请政治庇护和免于递解的资格(ineligible for asylum and withholding of removal)(INA 208(b)(2)(A)(iii))。你的犯罪行为是不是和政治有关联,这个需要个案分析,并根据综合因素得出结论。

   

   考量一个犯罪行为是不是政治性的,主要有三点:

   1)行为是否针对政府单位或者政治组织;而不是针对私人或民事主体;

   2)是否针对改变国家的政治组织结构;

   3)在犯罪行为和政治目的之间有清晰和直接的关联性。

   

   根据上诉委员会的案例(in the Matter of E-A,the BIA),如果一个罪行或行为所涉及的政治因素根本不成比例,则属于非政治性的犯罪。在这个案例中,当事人的行为的确涉及到政治,但是,和政治目的相比,当事人的破坏性行为造成日常生活的混乱,给一般社会大众带来危险和伤害。并且,政治目的和破坏行为之间的关联性变得模糊和间接。因此,在政治因素和社会危害的衡量下,这些危险的破坏行为被认定为“非政治性的犯罪行为”。

   

   来自中国的红通犯,大部分涉及到经济问题或者暴力刑事问题,和政治目的没有多大的关系,因此往往在美国法庭上被法官认定为“非政治性犯罪”。

   

   第二:“严重性”的犯罪(serious Crime)。

   

   只有“严重性”的犯罪,才会使申请人失去申请庇护的资格。什么是“严重性”的犯罪呢?美国现有刑事和移民法律都没有进行明确的定义。一般“凶残”性的犯罪,比如谋杀、恐怖袭击,当然属于“严重性”的犯罪;在上述案例中,哪怕单独的行为本身达不到“严重性”的犯罪,但是多项行为重复、累加,也就成为了“严重性”的犯罪了。

   

   在经济犯罪方面,数额巨大的盗窃行为,侵占他人财物罪,构成了“严重性”的犯罪。(See Guo Qi Wang v. Holder , 583 F.3d 86, 90 (2d Cir. 2009) 来自中国的红通,银行骗贷、非法集资,往往金额巨大,因此,也会被法官认定为“严重性”的非政治犯罪。以黑社会、非法拘禁等发出的红通,也是“严重性”的非政治犯罪。

   

   第三:合理依据(Probable Cause)

   

   因为红通犯罪行为都是进入美国之前在自己的国家犯下的,因此,美国法庭无法进行审判定罪。但是只要法官认为犯罪行为有“合理依据”就足够了,不需要被法庭定罪。在移民法庭上是用了另外一个意思相同的词语:Serious Reason。合理依据本来是美国宪法关于是否可以发出逮捕或搜查扣押的一个判断标准。在法庭上案件的记录,以及当事人本人的证词就足以成为“合理依据”。

   

   第四:根据联合国反酷刑公约(CAT)要求免于递解

   

   虽然红通者被法官有“合理依据”认定犯下了“严重性”的“非政治”的罪行,因此失去了申请政治庇护和免于递解的资格,但是还可以基于CAT来申请免于递解。可以合法留在美国工作、生活,但是不能申请绿卡。CAT不因为你是否犯下“严重性”的“非政治”的犯罪而禁止申请免于递解。(See 8 C.F.R. § 1208.17 (2012))依据CAT,只要你因为政治、宗教、民族等原因回到自己的国家,会受到酷刑的折磨,美国政府作为CAT的签约国,就不能把你递解回去。

   

   需要说明的是,即使你在来美国之前,没有任何涉及政治、宗教、种族等问题,你的红通也和这些因素无关,只要你到达美国之后参与了政治活动、宗教活动,少数民族活动,你照样可以以在美国发生的事情作为证据,来证明自己回到母国会因为自己在美国的以上行为而受到酷刑迫害,你就可以根据CAT提出免于递解,合法留在美国。

   

   美国国务院每年发布的人权和宗教自由的国别报告,是CAT考虑的重要资料。仅仅凭借这个国别报告就足够证明是否会有酷刑的可能性。中国的侵犯人权和宗教自由记录劣迹斑斑,在法庭上很容易说服移民法官同意中国存在酷刑的指控。第九巡回法庭的最新案例,就是要求移民法庭根据中国的宗教自由报告,来重新判决一个中国红通犯是不是可以根据CAT留在美国。

   

   第五:红通和结婚绿卡

   

   如果一个红通在美国和公民结婚,能不能在移民法庭得到法官的批准,获得绿卡呢?根据相关的法律规定,本人觉得难度非常大。

   

   根据移民法的规定,如果有涉及违背公德的罪行,a crime involving moral turpitude,简称为CIMT,是不能申请绿卡的:An alien “convicted of a crime involving moral turpitude committed within five years 、、. after the date of admission, and 、、. for which a sentence of one year or longer may be imposed, is deportable.” 8 U.S.C. § 1227(a)(2)(A)(i). See also Mancilla-Delafuente v. Lynch, 804 F.3d 1262, 1265 (9th Cir. 2015) (“Section § 1227(a)(2)(A)(i)(I) provides that an alien convicted of a CIMT for which the potential punishment is one year or more is removable.”)

   

   从以上规定和案例可以看出,只要犯罪的惩罚是判刑一年或以上的,都属于这类的CIMT罪行。而且,并不需要法院正式判决定罪。 (A finding of inadmissibility need not be supported by a record of conviction. See Matter of B– , 3 I & N. Dec. 1 (BIA 1947). See generally Matter of Rodriguez-Palma , supra; Matter of Ballester , supra.)

   

   中国发出的红通,上面除了说明何种罪行,而且也有可能的刑期。一般上了红通的,往往指控的罪行比较严重,刑期都是比较长的。根据以上的法律和案例,即使你和美国公民结婚申请绿卡,移民法官很可能会认为你可能犯下(不需要定罪)CIMT的罪行,否决你的绿卡申请,做出递解的判决。因此,和公民结婚并不是一个万无一失的选择。如果有了红通,还是要多考虑有没有其他的方法,特别是CAT下的免于递解。仅仅靠结婚申请绿卡而留在美国,估计很难成功。

(2019/12/06 发表)

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