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郭罗基作品选编
·市场经济是法治经济
·法律和所有权
·法律和道德
·法律和正义
·法律和宗教
·行为规范和社会秩序
·改造、培育法律文化
·国家权力和法律制度
·集权和分权
·立法权
·行政权
·司法权
·取消一党专权
·法制和法治
·何谓“社会主义法治”?
·法治:宪法至上
·立宪和修宪
·以人民争取利权运动兑现宪法
·一党专权违宪论
·宪政是近代的新型民主
·民主的原则怎样遭到歪曲?
·民主集中制并非民主制
·法律制度和国家权力
·法律和所有权、所有制
·国家权力的集权和分权
·公正立法是法治的前提
·行政权必须受监督
·没有司法独立就没有法治
·无效的诉讼 有益的开拓
·多起诉,少起义──对郭罗基先生的专访
·以“非法组织”的罪名抓人才是非法的
·不是反对立法,而是反对立恶法
·追究江泽民的危害国家安全罪
·中国的现代化需要新启蒙——“五四”以来70年的启示
·邓小平和反右派——兼为章伯钧、罗隆基翻案
·北京大学的传统需要更新
2004
·突破僵化的斯大林哲学体系的艰难历程——纪念冯定逝世20周年*
·梦里依稀慈母泪
《论“依法治国”》
·《论“依法治国”》封面
·出版说明
·目录
第一章 “依法治国”与宪政
·01“依法治国”是什么样的法治?
·02实行法治必须树立宪法的权威
·03宪法是否有权威首先在于如何立宪
·04宪法是否有权威还在于如何修宪
·05宪法的内容
·06宪法的精神
·07宪法和宪政
第二章 “依法治国”与民主
·08宪政是近代的新型民主
·09中国人怎样理解民主?
·10民主不是多数压制少数
·11民主不是错误服从正确
·12民主不是为了集中
·13民主集中制不是民主制
·14民主必须和自由协调
第三章 “依法治国”与自由
·15行为规范和人的自由
·16在不自由中争自由
·17自由的冲突与和谐
·18普遍的自由就是平等
·19自由不能没有限制
·20自由的界限是法律
·21人身自由是最低限度的自由
·22居住自由是人身自由的延伸
·23思想自由是精神的天性
·24能否“统一思想”?
·25言论自由是利权不是义务
·26何谓“煽动颠覆国家政权”?
·27新闻出版自由是利权不是权力
·28“舆论一律”有什么好处?
·29结社自由是人身自由和表达自由的结合
·30组党自由是公民的参政利权
·31自由和民主的根源是人权
第四章 “依法治国”与人权
·32人权在中国
·33人权问题上的分歧是什么?
·34中国政府在人权问题上的迷思
·35人权的共同标准和不同标准
·36人权的结构
·37追求人权的历史过程
·38人权和国权、主权
·39人权和公民权
·40国际人权宪章和中国公民利权
·41公民的基本利权和义务
·42人权和法律
第五章 “依法治国”与法律
·43什么是法律?
·44人民为什么要守法?
·45政府为什么要守法?
·46政府的合法性何在?
·47法律和经济
·48市场经济是法治经济
·49法律和所有权、所有制
·50法律和道德
·51法律和正义
·52法律和宗教
·53行为规范和社会秩序
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司法权

    司法权是保证法律制度正常运行的国家权力。
    按照权力分立的理论,立法权、行政权、司法权都是相对独立的。按照宪政国家的经验,在所有的权力中,必须特别强调司法权的独立性。司法独立的含义是:避免立法和行政干涉司法;在不受干涉的条件下保证司法的公正。司法独立不是法治的全部,但可以说是法治的标志。因为司法独立表明权力的分立和司法的公正;权力分立的地方政府权力才能制约,司法公正的地方公民利权才有保障。实行法治不仅仅是司法独立,但没有司法独立肯定没有法治。
    在实行法治的宪政国家,经过了长期的奋斗,才实现司法独立。後起的国家往往搬用宪政国家的法律条文,但难以实施;法律的实施比法律的制定困难得多。即使宪法写上了司法独立的词句,并没有司法独立的事实。
    中国就是一个宪法上有司法独立的词句而没有司法独立的事实的国家。究其原因,一是历史传统的阴魂不散;二是从西方引进的司法独立的思想,自50年代开始又不断地遭到抵制和批判。
    中国古代的皇帝和官吏都是大权独揽,立法、行政、司法一把抓的全权统治者。现在,全权统治者不过换了名称,不叫皇帝和官吏,叫做党和干部。史书记载,秦始皇“昼断狱,夜理书”(白天审案子,夜里批文件)。後来的许多皇帝虽不亲自审案,但管审批。民间称颂的“包青天”也不是法官,包拯是京兆尹,相当于北京市市长。几千年来,人们的观念上认为,行政长官掌控司法是合情合理的。所以发展到今天,第一把手虽然不审案也要领导审案。古代的法律叫做“正律”,除此以外,皇帝发布的“诏令”也具有法律效力,而且高于法律。所以,现在的“首长指示”也可以改变法律。汉朝的董仲舒发明“春秋断狱”,即引证孔子删定的《春秋》中的词句可以作为断狱的根据。而後,儒家经典中的观点也成了法律。所以,“文化大革命”中才有以毛主席语录判刑的翻版。

    19世纪末,司法独立的思想输入中国。清政府在预备立宪时,1909年制定的“法院编制法”中第一次写入司法独立的原则。这个法律还没有颁行,清王朝就灭亡了。司法独立出师不利。正式确立司法独立原则的法律是辛亥革命後的《中华民国临时约法》。後来的北洋军阀政府和国民党政府都相继标榜司法独立,但在军阀独裁和一党专权的压制下徒有其名。
    1954年,中华人民共和国的第一部宪法规定:“人民法院独立进行审判,只服从法律。”不到三年,在反右运动中,司法独立和三权分立遭到批判,持有此种主张的学者、法官都被打成“右派分子”。作为反右运动的成果,加强了“党的领导”,确定各级司法机关办案必须向同级党委请示报告。1958年,司法机关也卷入了大跃进,一再简化审判程序,冤、假、错案成倍增长。到了“文化大革命”,司法机关都被砸烂了,代之以专案组和群众专政。宪法和法律都被踩在脚下,全国只有一个未经合法程序通过的非法的法律《国务院、中央文革关于文化大革命中公安工作的若干规定》(内容有六条,简称“公安六条”)。古代,虽然事实上司法不独立,但并非有意识地反对司法独立。在全世界走向宪政的时代,中国反对司法独立,完全是背道而驰,导致否定司法、否定法律,这是合乎逻辑的结果。具体表现是,一方面,无法无天,社会失序;另一方面,胡判滥罚,草菅人命。胡耀邦曾公布一项数字,“文化大革命”中各种冤、假、错案的受害者四千万人,连同受株连者共达一亿六千万人,相当于欧洲好几个大国的人口总和。
    与毛泽东一起反对司法独立的邓小平、彭真等“老一辈无产阶级革命家”,在文革中自食其果,吃够了苦头。为了吸取文革的教训,他们也主张“健全法制”了。1982年宪法写上了“人民法院依照法律规定独立行使审判权,不受行政机关、社会团体和个人的干涉。”邓小平等人还是与毛泽东一样,继续维护共产党的一党专权,与毛泽东不一样的只是抛弃了文革中的极端恶劣的做法;目的一样,手段不一样。司法机关只受“党的领导”,所以不受其他一切干涉;不容他人染指,正是体现“党的领导”的神圣。这还叫“独立行使审判权”吗?老干部们在文革中失去法律保护的恐惧,文革後又转变为以法律压制人民的威严。
    一党专权之下,所谓的“司法独立”是怎么回事?
    司法机关之上有党的领导。共产党的党中央和各级党委特设政法委员会,领导政府的公安、检察、法院。1983年以後不断开展的“严打”(严厉打击各种刑事犯罪活动),就是由党的政法委员会领导,协调公、检、法进行的。正因为司法不独立,不能有效地惩办罪犯、保护人民从而维护正常的社会秩序,不得不周期性地开展“严打”来改善治安;一搞运动,加强党的领导,凸显政法委员会的作用,更没有司法独立可言。
    司法机关之内还有党的领导。在司法机关内部,同所有的国家机关一样,设有党组。党组是党中央或地方党委的派出机构,负责贯彻党的方针、政策和决定。党组成员是司法机关的主要党员干部,党组书记由法院院长、检察院检察长兼任。党组在司法机关内部是决定一切的领导核心。
    司法机关办案,在法律规定的程序之外,又有党的控制程序,这就是大案要案报告批准制度和等级管辖制度。检察院和法院对大案要案的审理,必须事先向地方党委或党中央报告,经批准後才能进入审判程序。这叫做“先批後审”。涉案人员的级别不同,审批的党组织的权限也不同。县、处级官员的案件报地市级党委审批;地市级、司局级官员的案件报省级党委审批;省、部级以上官员的案件报党中央审批。
    由于中国的司法人员大多数是共产党员,他们以服从党组织为首要考虑。当党的决定与司法公正发生冲突时,他们宁可背离司法公正而选择服从党的决定。如果某些党员表现出追求司法独立的倾向,党组织可以将其调离或撤职。
    即使没有外部干涉,中国的政治制度所造成的客观环境也不利于司法独立。司法机关的经费、司法人员的待遇都仰仗行政机关,由于这种利益机制,司法机关不能不受行政机关的掣肘。经济案件审判中的地方主义足以表明司法机关对行政机关的依附。在经济体制改革中的权力下放,加强了地方的经济利益,地方政府是各方面经济利益的总代表。与此同时,由于不同地区之间经济交往的频繁,纠纷的增多,向法院投诉的经济案件也大量发生。各地法院的判决往往偏袒本地法人,对外地法院的判决拒绝执行,甚至非法扣压外地当事人作为人质。为了保护地方利益,司法机关自愿充当行政机关的工具,与之合谋。司法公正的原则荡然无存。
    司法机关内部的制度也妨碍司法独立。《人民法院组织法》规定:“下级人民法院的审判工作受上级人民法院的监督。”除了法律明文规定以外,事实上还有一种疑难案件请示报告制度。当下级法院遇到疑难案件一时无法定夺,可以逐级向上请示。上级法院作出答复,下级法院才进入审判程序。这种制度同样违反了法院独立审判的原则。下级法院根据上级法院的指示进行判决,自己可以毫无责任;同时也使上诉程序变得毫无意义,因为上级法院早已与下级法院合伙作出判决。
    司法独立的含义不仅是司法机关独立行使司法权,还有法官独立行使审判权。中国的审判制度规定,各级法院建立审判委员会。作出判决,法庭上的法官没有决定权,决定权操在法庭之外、法官背後的审判委员会手中。法官的意见与审判委员会不一致,必须服从审判委员会的决定。而且,开庭之前审判委员会已经作出判决,也使得庭审毫无意义。
    总之,起诉、上诉,开庭、辩论,一切都是无谓之举,真正的判决由法院的审判委员会以及共产党的政法委员会事先在幕後操作。
    司法独立是制约权力腐败的重要措施。中国官场的严重腐败,反证没有司法独立;不仅如此,司法机关本身也腐败了,敲诈勒索,收受贿赂,“吃了原告吃被告”。司法腐败是一个政权腐败的最深层。
    中国的司法改革叫喊了多年,鲜有成效。原因是没有把司法改革作为全盘政治制度改革的一部分。医治中国政治制度的弊病,历史已经提供了现成的药方,问题是中国的领导人拒绝采用。邓小平对美国总统卡特说:“中国如果照搬你们的多党竞选、三权鼎立那一套,肯定是动乱的局面。”(《邓小平文选》第3卷第244页)为什么“那一套”在美国造成稳定的局面到了中国“肯定是动乱的局面”?何以证明?权力分立、多党竞争再加上言论自由,这是几个世纪以来在反对封建专制、实现民主宪政的事业中运用人类智慧所创造的成功经验,不是美国的专利,具有普遍的价值。在中国,要进行真正的改革,从任何一方面出发,最终无不聚焦到这三点。就以司法改革来说,欲求司法独立,必须实行权力分立;欲求权力分立,必须取消立法权、行政权、司法权之上的党权,实行多党竞争;欲求多党竞争,必须允许公开的反对运动,实行言论自由。当然,美国的成功经验中国不能照搬,事实上没有人主张照搬,倒是常常有人以反对照搬为借口顽固地拒绝采用普遍原则。
   
   《民主论坛》(纽约)2001年3月16日

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