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郭国汀律师专栏
***(43)中国民主运动的思想、理论与实践
·中国争人权言论表达自由权的先驱者与英雄名录
·民主革命论 陈泱潮
·《特权论的》精髓——对共产专制特权制度的深刻致命批判
·特权论的精髓——对共产专制特权制度的深刻致命批判 郭国汀
·枭雄黑道乱世的一百年!郭国汀
·论无产阶级民主制度下的两党制
·陈泱潮评胡锦涛
·陈泱潮论江泽民
·我为什么特别推崇陈泱潮先生的思想理论?
·天才论/郭国汀
·彻底揭露批判中共极权专制流氓暴政本质的奇书
·极权专制暴政的根源/郭国汀
·共产极权专制暴政的典型特征——简评陈泱潮的《特权论》
·论共产极权专制政权的本质——三评陈泱潮天才著作《特权论》
·何谓“无产阶级专政”
·陈泱潮论马克思主义的无产阶级专政 郭国汀
·论初级无产阶级专政 /新南郭点评
·论高级无产阶级专政 郭国汀
·中国何往?——政治思想论战书 /新南郭
·陈泱潮论改良主义/郭国汀
·文化大革命是中国民主革命的序幕 郭国汀
·陈泱潮妙评邓小平的“瞎猫屠夫理论” 郭国汀
·陈泱潮精评毛泽东 郭国汀
·论共产党官僚垄断特权阶级 郭国汀
·共产党官员为什么普遍腐化堕落?郭国汀
·“三个代表”是个什么玩意? 郭国汀
·对抗性的社会基本矛盾 郭国汀
·为何中共官员多具有奴隶主和奴仆的双重人格? 郭国汀
·共产专制特权等级制 郭国汀
·人民“公仆”是如何变成骑在人民头上作威作福的老爷的? 郭国汀
·神化首要分子神化党与邪教 郭国汀
·宗教政治与人权灵本主义 郭国汀
·陈尔晋论今日中国社会主要矛盾及前途与命运
·陈泱潮先生在当代中国思想史上的地位 作者:曾节明
***(44)反中共极权专制暴政争自由宪政人权民主绝食抗暴民权运动
·南郭致涵习近平先生
·郭律师致高智晟女儿格格的公开信
·福布斯报导高智晟失踪事件
·胡锦涛必须对高智晟受酷刑负直接罪责!
·郭国汀 高智晟律师为何不发声?
·我眼中的高智晟
·郭国汀 从我的经历看中共当局诽谤高智晟的下流
·所谓高智晟公开声明及悔罪书肯定是伪造的
·真正的中国人的伟大怒吼!
·加拿大著名人权律师安世立支持声援全球绝食抗暴的声明
·闻律师英雄高智晟再遇车祸有感 郭国汀
·呼吁全球万人同步大绝食宣言
·全球接力绝食抗暴运动的伟大意义 郭国汀
·郭国汀声援和平抗暴 呼吁抛弃中共
·中国律师界应全力声援高智晟
·专家剖析高智晟煽动颠覆国家政权案
·抓捕关押高智晟的整个过程都是违法的/郭国汀
·中共迫害高智晟亲人丧心病狂,中共党魁胡锦涛难辞其咎
·绝食维权抗暴日记
·郭国汀 漠视大陆维权是一种自杀行为
·英雄伟人与超人高智晟
·告全体中国律师及法律人书----闻高智晟被秘密绑架感言
·郭国汀: 高智晟遭秘密绑架可能成为中共灭亡的导火索
·给真正的中国女人的公开信
·郭国汀:驳刘荻的非理性投射说
·决不与中共专制暴政同流合污--------第29个全球接力绝食抗暴日记 郭国汀
·一部见证当代中国社会现实的伟大纪实作品--序高智晟《中国民间企业维权第一案》
·郭国汀呼吁国际重视高智晟妻儿的遭遇
·将接力绝食抗暴运动进行至最后胜利
·我为中华律师英雄杨在新喝彩 郭国汀
·郭国汀向老戚致敬
·万众一心,众志成城——全球万人同步绝食抗暴日记 郭国汀
·责令中共当局立即无条件释放兰州大学学生刘西峰!郭国汀
·加拿大著名人权律师ANSLEY支持声援全球绝食抗暴运动的声明
·郭国汀:中国律师应当向高智晟,浦志强律师学习!
***(45)人权研究
***中国人权律师基金会
·郭国汀推荐黄金秋竞选[第三届中国自由文化运动政论奖]推荐函
·郭国汀提名陈泱潮为2009中国自由文化奖之文化成就奖获奖候选人
·郭国汀提名张博树为2009中国自由文化奖之法学奖获奖候选人
·推荐郭国汀先生参选2009年台湾民主人权奖书
·letter of recommendation of Guoting for 2008 Asia Democracy and Human Rights Award
·提名郭國汀律師作為[第三屆亞洲民主與人權獎]候選人的推薦函
·支持郭国汀律师负责组建中国人权律师基金会
·第二届《中国自由文化奖》评奖程序的修改建议
·郭国汀提名张鉴康律师作为第二届自由文化奖之人权奖候选人
·关于提名陈泱潮竞选[中国自由文化运动文化成就奖]推荐函
·推荐郭国汀先生参选第三届「亞洲民主人權獎」推荐书
·Letter of recommendation of Guoting Guo for 2008 The Third Asian Democracy and Human Rights Award
***(46)关注西藏新疆少数民族人权
·解决西藏问题的最佳方案--宪政联邦体制
·中共政权对藏民族所犯下的罪恶
·西藏自古以来属于中国吗?--西藏与中国关系简史
·什么是西藏问题?
·达赖啦嘛论解决西藏问题的原则
·中共宗教灭绝政策的实质是从精神心灵上扼杀藏人
·西藏自古以来属于中国吗?
·西藏问题的实质
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无效中外合资企业合同争议案代理词

   无效中外合资企业合同争议案代理词
   
   尊敬的审判长、审判员:
   
   关于台湾润维股份有限公司与福建东纶织布有限公司共同创办合资企业争议一案,福建经济贸易律师事务所接受台湾润维股份有限公司委托,指派我们担任其代理人。本案的争议焦点有:1、原被告之间是合伙还是合资?2、原被告间订立的合同是否有效?3、无效合同的责任应由谁承担?经认真分析研究本案的基本事实,相关证据及有关法律,兹提出如下代理意见:

   
   一、 原被告订立的协议实质上是合资合同,而不是合伙合同
   
   分清本案属于合资还是合伙对于分清双方当事人的责任有重要意义。原被告之间订立的协议虽冠以“投资合伙协议书”,从表面上看似乎为合伙,但从其内容上看则属合资协议无疑。查《民法通则》第30条:“个人合伙是指两个以上公民按照协议,各自提供资金、实物、技术等,合伙经营,共同劳动”。由此可见,合伙仅指公民个人之间从事商业活动的一种形式,并不适用法人之间共同出资兴办实体的行为。关于台湾投资者的投资形式,《国务院关于鼓励台湾同胞投资的规定》第三条规定:(1)举办台资独资企业;(2)举办合资经营企业;(3)法律法规允许的其他投资形式。东纶织布公司显然不是台资独资企业,同时,我国法律并不允许法人之间的合伙,也不允许台商企业与大陆法人之间的联营;因此,东纶织布公司应是台湾润维公司与大陆福建东纶织布公司共同投资兴办的合资经营企业,属《规定》的第二种投资形式。
   
   仅就该投资协议的内容而言,也可认定其为合资合同。该协议规定:双方共同投资人民币1800万元,东纶公司占58%的股份,台湾公司占42%的股份;东纶公司提供本厂土地17.5亩作为建厂用地,台湾公司提供200台喷水织布机;此外还有董事会的组成、利润分配等内容。尽管该合资协议的双方权利义务不太平等,合同条款有诸多不完备之处,但还是基本符合合资经营企业的法律特征:共同投资,共同经营,共担风险,共享利润。因此,原被告订立的投资协议是合资合同,而不是合伙协议,本案应为合资纠纷。
   
   二、 原被告双方订立的是一份无效的合资合同,其违反了我国有关三资企业成立的法定的审批条件,造成合同无效的过错责任应由被告承担。
   
   本案合资双方,一方是已取得中国法人资格的外商投资企业,一方则是台湾同胞投资企业,由该两方共同投资举办的新企业东纶织布厂属于台商投资企业。而此种企业依照我国现行法律、法规,无论采取何种投资形式,都必须向我国有关主管部门申请并取得该部门的审查批准,到国家工商行政管理机关进行登记,领取营业执照,方能成立。对此上述《规定》第四条、第十九条及1994年初颁布的《中国台湾同胞投资保护法》第八条均有明确规定。
   
   《规定》第十九条规定:台湾投资者在大陆投资举办合资经营企业,合作经营企业,由大陆的合资合作方负责申请。但是,自从原被告双方订立投资合伙契约书迄今,被告从未向当地外经贸部门申请审批,更未进行工商登记,领取营业执照;因此造成合资协议无效的责任应当由被告承担。虽然被告是外商独资企业,但被告早在1988年便已获主管机关批准登记成为中国法人,其再与台商合资另行举办企业,也就成了“大陆的合资合作方”,依法应当负责人申请登记事宜。
   
   正因为该合资企业未经审批,未向有关主管部门提出必备的可行性研究报告、资信证明、合资合同、章程等,该投资协议中存在的许多问题未被纠正。例如:(1)该协议只注明了合资企业的名称,但对其法定地址、宗旨、经营范围和规模均未提及;(2)该协议未订明注册资本、出资额的缴付期限;(3)该协议仅规定被告方担任董事长,而原告却不担任副董事长,连总经理都不是。根据《中外合资经营企业法》第三条及其《实施细则》第十七条规定:合营各方签订的合营协议、合同、章程,应报国家对外经济贸易主管部门审查批准。合营企业的协议、合同和章程经审批机构批准后生效,其修改时亦同。(5)该协议规定被告以17.5亩的土地出资,每亩折价10万元,共折价175万元。但土地使用费只能由国家收取,外商独资企业无权以土地投资。
   
   三、 由于合资协议是无效经济合同,且造成合同无效的责任完全在被告方,被告应返
   还91台喷水织布机和赔偿损失;而被告方所谓的开办费、原材料费、水电费等,是由于 其自己的过错行为造成,这些费用并不等于损失,原告不应承担赔偿责任。《民法通则》第六十一条规定:“当事人因无效民事行为取得的财产,应退还受损失的一方。过错方应赔偿对方因此所受的损失。” 《涉外经济合同法》第十一条规定:“当事人一方对合同无效负有责任的,应当对另一方因合同无效而遭受的损失负赔偿责任。”根据《国务院关于鼓励台湾同胞投资的规定》第五条,本案应视为涉外案件,应参照执行我国有关涉外经济法律、法规的规定,并按无效涉外经济合同处理。最高法院《关于适用涉外经济法若干问题的解答》第二条规定:“合同被确认无效或被撤消,如果是由当事人一方的过错造成的,有过错一方应当对另一方因合同无效或者被撤消而遭受的损失负赔偿责任……”。本案由于被告违反法律规定未履行报批手续,导致合同无效,过错责任完全在被告方。因此,被告应当返还原告所有的投资并承担由此产生的经济损失。
   
   被告在答辩状中称已投入工资、运费、装卸费、报关费等开办费90万元;支付配件、原材料175万元;支付差旅、维修、水电、宿舍租金、董事会务费181万元;合计费446万元。要求双方按比例分担。事实上,该宣称的446万元之花费未经原告方代表签字认可,对原告无约束力;况且合资协议是无效合同,造成合同无效的责任又全部在被告方,原告方没有承担这笔费用的义务。被告方应当对其过错责任承担义务。
   
   
   
   
   
   
   福建经济贸易律师事务所
    郭国汀 律师:
   
   一九九四年九月十三日
   
   
   
   注:庭外和解由被告补偿原告人民币110万元结案。

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