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航空货运代理合同争议案代理词之二

   航空货运代理合同争议案代理词之二
    案号:(2001)长经初字第526号
   尊敬的刘晓敏法官:
   题述案件业经两次开庭审理,争议焦点在于:被告主体是否适格?被告在本案中的代理行为是一般代理还是国际航空货运代理?该代理行为是否有效?
   原告在诉状中的诉讼请求为:判令支付预付运费。贵院开庭传票上的案由也明确写明为:“航空货物运输”。因此,本案案由为:航空货运合同运费争议。

   原告欲实现其主张,首先负有证明被告是本案航空货运合同的托运人的举证义务。显然迄今原告并未完成此项举证义务。因为被告仅是作为托运人的货运代理人代理行事。
   7月3日第二次开庭,旨在查明被告是否已取得“航空销售代理批准证书”。被告二确实迄今倘未取得该批准证书,但这与本案双方争议无关。因为,被告在本案中从事的并非“航空销售代理”业务,而仅是一般的代理业务。被告并未直接向托运人签发任何航空货运单,反之是以托运人的名义向航空承运人的订舱代理人,亦即本案原告办理涉案货物的航空运输。自无“航空销售代理”的适用。
   从事国际航空销售代理的企业,必须取得《航空运输销售代理业务经营批准证书》。在本案中,被告并未直接从事国际航空货运代理经营活动,而是转托原告办理航空货运代理手续。并由原告作为航空承运人的签单代理人,签发了以案外人天源企业作为托运人与航空公司发生航空运输法律关系的航空运单。这一事实表明,被告仅在托运人(天源)与原告(承运人的销售代理)之间起到了一种联接作用,此种业务属一般的商业代理,并未超越其正常的经营范围,被告接受托运人的委托向原告转委托取得了托运人的同意,并不损害公共利益或任何人的利益,此种一般代理行为并不违法。只要被告未代理托运人直接与航空公司发生航空运输法律关系,认定其超越经营范围明显缺乏依据。
   退一步言,如果说被告的此种一般代理行为超出了其经营范围(其批准证书仅涉及“承办海运进出口货物的国际运输代理业务,未提及一般代理业务)也并不必然导致其代理行为无效。只有超越了国家限制经营、特许经营、或禁止经营规定者才无效。对此最高人民法院法释(1999)19号 《最高法院关于适用〖中国合同法〗若干问题的解释》第10条明确规定:“当事人超越经营范围订立合同,法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外”。
   本案被告的代理行为属于一般代理,其一未以自已的名义签发任何航空运单,二未以航空公司销售代理人的名义从事任何行为,仅是以托运人的代理人的身份向原告转委托,因而不是国际航空货运代理。该一般代理行为即使超越了其经营范围,根据最高法院的相关司法解释,也仍然有效。因此,本案被告并非适格的主体,被告的代理行为属一般代理,其代理行为符合民法通则的相关规定,合法有效。
   我们认为原告代垫了运输合同的航空运费,取得了对托运人的运费代位追索权。因此,本案运费的支付义务人应为托运人,而不是被告。被告仅是托运人的代理人,自无代替托运人支付运费的义务。
   
    被告委托代理人:小耘律师事务所
   
   
    郭国汀 律师
    2001年7月30日

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虏馔评淼牟.而且此种工作部署和预案只有在事前才有意义.一旦事件发生过后也即失去保密之效力.正如国家主要领导人\来访的外国国家元首和政府首脑未公开的活动日程,住地,路线等在事先甚至属绝密级国家秘密,但事后即不再成其为密秘一样.
   第六,郑恩宠根据一位未实际参与该警务行动的警员道听途说而撰写的社会新闻稿件,且是业已发生数十日的旧闻, 而且系猜测推理的有关出警人数着装等一般情况,与具体工作部署无涉,更不属于预案.当然与国家安全无关更与国家利益无涉,强行将其认定为所谓机密级国家秘密,如果不是有意曲解法律,达到强行加罪于人之目的,,还能做何解释?!
   第七,在认定该撰写的社会新闻稿是否属国家秘密的问题上,原审事实上放弃了自已的独立司法审判权,无原则地依从漏洞百出的,无效的行政机关的行政决定.这不能不说是司法审判史上的败笔!
   二. 原审将《强行拆迁引发冲突,记者采访遇围攻》一文强行认定为所谓“秘密级国家秘密”,实属荒唐至极
   其一,原审有意将 <内参选编>与《强行拆迁引发冲突,记者采访遇围攻》一文混为一谈,以达到强行认定后者系国家秘密的既定目的.<内参选编>中有可能其中某些内容涉及密秘,决不等于凡是内参选编内所有的文章均是秘密!更不等于其均为国家秘密. 内参选编中的许多文章充其量仅是<保密法实施办法>第37条所指的 “不属于国家秘密的其他秘密”.原审将该文等同于<内参选编>本身,进而进一步推定其为秘密,甚至任意含糊其辞地将其定性为国家秘密,实属司法审判的耻辱!值得提请合议庭注意的是:我国目前的内参制,实质是长期实行新闻封锁,不让公民有起码的知情权的一种十分落后的制度.这与现代民主自由政治是背道而驰的.此种落后的新闻管制制度必将废除.
   其二,该文章的内容纯属揭露强行拆迁过程中存在的种种违法乱纪的真实情况,该文的目的仅在于引起相关领导重视注意强拆可能引起的社会不安定因素,本质上与一般社会新闻无异.将此种文章强行认定为所谓国家秘密,实属21世纪的新天方夜潭.
   其三,该文章本身未标明密级,是因为其根本不属秘密,更与国家秘密风马牛不相及. <保守国家秘密法>第12条明确规定: “属于国家秘密的文件,资料,应当标明密级.不属于国家秘密的,不应标为国家秘密文件,资料.”反之,该文章明确标明为 “新闻监督”.一篇新闻监督的文章竟然被堂堂大上海的法院认定为所谓国家秘密,何其可悲可叹!
   其四,任何国家秘密文件,依法必须在法定期限内标明密级.对此,<保守国家秘密法实施办法>第8条明确规定确定密级最迟不得超过十日.而原审根据事后数月的一份不合法,无效的所谓密级鉴定书,断然确定该文章为所谓国家秘密.不能不说作为司法公正最后一道关的法院无原则地放弃了依法拥有的独立司法裁判权.
   其五,原审关于根据郑恩宠文化程度,社会阅历及所从事的职业,加注 “新华社内参稿,望引用”及非高级别公务人员看不到的供述,因此郑恩宠明知上述其撰写的社会新闻稿及文章为国家秘密,主观上具有为境外非法提供国家秘密的故意之推定,完全不能成立.
   (1) 事实上作为已从事20年警务工作的徐警员自已迄今都不知道其所讲述的众所周知发生于光天化日之下的事实系机密级国家秘密,又怎能推定对警务工作一无所知的郑恩宠律师理应知道呢?

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