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谢燕益
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柔性政权刚性人权的宪政之道(一)

   
    宪政的核心问题在人权之上,政权根据人的需要而存在,为人权而规制、制约、宪定。宪政的根本价值是人权而不是其他,因此对于宪政来说就是政权越来越柔、人权越来越刚的过程。政权始终只是手段,当人权与政权产生矛盾时,政权必须被调整、被改变。说到政权问题,我们就不得不对“煽动颠覆国家政权罪”这一特殊罪名做一点说明。 大家都知道,多年以来有许多“仁人志士”就栽在这个罪名上,为此付出了巨大牺牲。近年来,煽动颠覆国家政权罪似乎越来越多,也没什么敏感的了。从本质上说,煽颠其实是一个伪罪名,但是煽颠的形式却越来越离谱了,可以基本下一个结论,绝大多数这类案子都是制造的、错误的、有问题的,不能不引起理论界、立法界、司法界的关注。关于煽颠不是立法有问题就是司法有问题,它的根本问题出在我们的法理上、法律意识形态上。马克思主义认为,法是统治阶级意志的体现(这是一句正确的废话,而且这句废话不止是一句废话而已,还是一句有害的废话,正因为存在这句话,使得在现实中制定和应用法律时往往会使法律丧失正义的价值诉求而走向专制主义、走向反动、走向疯狂),而根据现代文明的理念,法是按照自然法的要求形成的社会契约,因此它需要符合人权保障、人道主义、人性需求,这是最基本的。 一个再明显不过的事实是,煽颠无论从罪行设立上还是在适用上恰恰针对的是宪法赋予公民的最基本的四大自由:言论、集会、结社、游行示威,煽颠的存在无异于彻底摧毁了四大自由和公民社会,毫无疑问煽颠因其违宪而无效。按照现代文明的宪政准则和联合国的相关阐释,只有煽动暴力并且这种煽动可能带来明显并即刻发生的危险时才可能构成犯罪,因此在我国无论颠覆国家政权罪还是煽动颠覆国家政权罪从宪法意义上来看还是从其现实危害性上来说均未必是一个真罪名。
   
    当然,关于颠覆国家政权罪笔者过去对一些官僚权贵的倒行逆施、谮越人民主权的行径也适用过,曾诉诸于法律上颠覆国家政权这一罪名(比如《刑事控告绿坝部长》等案例)。虽然实质上他们确实几乎做到了这一点,但煽颠或颠覆还是不宜随意用、不好常用。说到底,一个政权没什么牛逼的,更没什么伟大、神圣可言。政权只是一套手段,过去是流氓手段,现在正艰难的改邪归正。对于公民来说,煽颠甚至是其一项政治权利一项基本的政治权利,公民有煽颠权政府才不敢懈怠才有一个合法健康的可持续发展的政权可言。如果一个政权连对一个公民的煽颠都抵挡不住都是脆弱的,那末这个政权或许早就该被丢进历史的垃圾堆里。对于一个政权而言被颠覆,无论外部、内部,一个国家内部的政权不断被改变是一个无可争议的事实,只要以和平的方式未必不是好事,对一个人、一个政权还是一个社会来说,有时被不断颠覆改变可能才更有活力更有前途。只有当一国政权通过暴力压制正常的改变或被暴力颠覆才是值得警惕和不幸的(当然暴力抗争暴政是否有其正当性则另当别论)。但是生产关系适合生产力、上层建筑符合经济基础符合人权保障、人道主义、人性需求,只要满足这些客观需要,政权是随时可以改变的,它始终应当是柔性的,要习惯于看我七十二变。政权实行良性竞争不断整合、改造、内化,就必须具有可塑性,一个僵硬的政权绝非人民之福。历史的来看,一个被不断颠覆的政权时常存在,从新民主主义到极左的路线大跃进、文革等算不算颠覆政权还有各种左右之争,现在看来未必算。只有煽动暴力不管对于一个社会还是一个政权来说才可能具有危害性。正常的结社、集会、言论表达等无论如何都不能构成煽颠,它们恰恰是防止暴力发生的正当方式,是宪政的基本条件、文明社会的基本底线。只有使用暴力、进行明确的犯罪活动突破了法律界限的行为才是法律应当制裁的。“岂有文章倾社稷”自古有之,执政党和民间社会现在需要认真面对这一现实,这些问题在当下中国都到了不得不面对的时候了。人类社会似乎正在进入一种政权越来越容易被颠覆的制度和文明时期,颠覆和改变将可能是一种常态,而煽颠,在一定意义上来说甚至可能是一个社会发展、人权进步的重要推动力。政权只是浮云,只要公民需要,就像婊子一样,随时可以更换!
(2012/06/19 发表)

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