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谢燕益
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诉国家商标局自然人商标权案北京高院开庭公告


   
   北京共信律师事务所律师谢燕益近日收到北京市高级人民法院传票,谢燕益作为自然人诉国家商标局不予受理商标申请案定于2009年10月26日在北京市高级人民法院开庭。
   北 京市第一中级人民法院作为该案的一审法院在一审过程中严重违法,自原告谢燕益2007年6月29日立案到2009年1月19日作出(2007)一中行初字 第1421号判决历时近1年7个月,整个诉讼过程原告谢燕益与有关方面违法意志进行了坚决较量包括向一中院院长王明达致公开信、商标违法案件网上征集代 理、媒体披露等方式。
   本案的结果将关涉我国13亿自然人商标申请权利,据不完全统计2005年、2006年每年以自然人身份实际申请商标人数达 60―70万人。2007年2月国家商标局发布违法规范性文件《自然人办理商标注册申请注意事项》剥夺了自然人申请商标的资格,自此之后自然人必须通过注 册公司或个体工商户方可获得商标申请权,如此一来大大降低了商标局的行政成本与此同时却极大增加了工商行政管理总局及其下属商标局的寻租利润。欢迎新闻 界、法律界朋友共同关注。

   联系电话:010――69085033;13121117524;
   E-mail:[email protected]
   谢燕益博客:hexun.com/okokyea
   2009年10月22日星期四
   附相关资料:
   
   
   
   庭审发言(一审)
   
   合议庭:我对被告商标局不予受理我商标申请的行政行为有如下观点在此发表:
   
   一、从法律程序和证据上来看其行为违反法定程序,缺失合法证据
   
   1、你们(被告)的不予受理通知书,没有编号、没有告知我复议及申诉的权利,属于违法、缺失规范性的行政行为。
   
   2、 被告为了证明其不予受理行政行为的正当性,提出其发布的《自然人申请注册商标注意事项》这个文件是根据81年《全国人大常委会关于加强法律解释工作的决 议》的第三条作出的行政解释。那末,第一,该决议上指的是法律解释没有行政解释一说。第二,根据立法法第四条的规定,法律解释权属于全国人大常委会。立法 法第八十三条又规定同一机关制定的法律、行政法规等,特别规定与一般规定不一致的,适用特别规定;新的规定与旧的规定不一致的,适用新的规定。也就是说你 们(被告)提出的81年人大常委会的加强法律解释决议已经无效了,因为立法法是宪法等级的基本法律,所以无论从法律等级、制定主体、旧法从新法的规定上都 应当符合立法法上作出的这一无效判定。
   
   3、根据行政诉讼法第三十二条 被告对作出的具体行政行为负有举证责任,应当提供作出该具体行政行为的证据和所依据的规范性文件。所谓“法不公开不为法”,在证据上,你们(被告)未能证 明在不予受理我的商标申请之前,这个(《自然人申请注意事项》)文件已经公开过这一事实,你(被告)只是口头告知我(原告)有这样一个规定而我(原告)当 时无法知道其具体内容,你们(被告)在答辩中(指出)这个文件发布在其网站上、贴在大厅里,对此你们应当附有举证责任,不能只是说说而已。
   
   4、你(被告)这个具有普遍约束力的规范性文件,有没有按照规章制定程序、规范性文件制定程序等法定要求经过向广大利害关系人公开、讨论、上报备案等程序,这方面的证据我们也没有看到。
   
   二、从实体法上看被告的行政行为确系违法
   
   商标法第四条规定自然人、法人或者其他组织对其生产、制造、加工、拣选或者经销的商品,需要取得商标专用权的,应当向商标局申请商品商标注册。
   自然人、法人或者其他组织对其提供的服务项目,需要取得商标专用权的,应当向商标局申请服务商标注册。
   商标法实施条例第十四条对商标法第四条的操作作出了解释和细化提出了条件,即申请商标注册的,申请人应当提交能够证明其身份的有效证件的复印件。。。。。。。。。。
   
   那 末,你们(被告)附加的条件自然人申请商标要提供个体工商户营业执照或个人合伙营业执照,但是我(原告)看不出来,个体工商户营业执照除了能证明向工商局 交了管理费之外如何证明自然人对其生产、制造、加工、拣选商品这一事实。与此同时,原告作为具有完全民事行为能力的自然人提出申请商标,既有劳动权利又有 劳动能力,生产、制造、加工、拣选等都只是一项基本的劳动内容,原告以自然人名义申请注册商标时,向被告提交了法定材料即身份证复印件、商标申请表、商标 小样,这也是2001年---2006年期间,千千万万的自然人申请注册商标时向被告提交的材料内容,只是今年发生了这个变化。在此我想顺便说一点我的看 法,个体工商户这一现象属计划经济的产物,除了向你们工商局交费之外,实际上根本就不需要存在,自然人个人要搞经营其实就直接向税务机关做个税务登记就完 了,需要承担民事责任时完全可以通过法律程序处理。由于部门利益纠葛屡次改革都没有取消掉个体工商户这个怪胎。
   
   从商标法第四条的字面意 思来理解,自然人对其生产、制造或提供服务等需要取得商标的,这一表述里面并没有包括时态的规定性,无论你是正在从事、还是打算准备从事还是已经从事过了 生产、制造、服务都应当有权申请商标。一般劳动都包含脑力劳动和体力劳动即抽象的和具体的劳动在内,如果采用过去时态即发生过生产、制造、加工、拣选等劳 动为受理注册商标的标准,那末谁又能说得清这一过程从何时开始才是合理的呢?限制自然人直接申请注册商标的权利会带来很多问题,比如说,我明天要搞经营, 如果注册了公司或个体工商户才有资格申请注册商标,那末我的商号很容易发生被其他单位抢注的风险。
   
   另外,商标法第十七条规定外国人或外 国企业在中国申请商标的按照其所属国与我国签订的协议或国际公约办。。。。。。。。(这里提到的外国人是否也需要个体工商户证明?)。再看商标法第十八条 外国人或者外国企业在中国申请商标注册和办理其他商标事宜的,应当委托国家认可的具有商标代理资格的组织代理。商标法实施条例第七条第三款规定商标法第十 八条所称外国人或者外国企业,是指在中国没有经常居所或者营业所的外国人或者外国企业。由这条规定来看很明显,意味着外国人可以没有居所和营业所照样能够 申请商标,可是根据你们(被告)上级单位工商总局发布的个体工商户登记程序第五条 申请个体工商户设立登记,应当提交下力文件:(三)经营场所证明,那末没有经营场所的外国人肯定不能成为个体工商户,但他照样可以申请商标,根据你们的 《自然人申请注册商标注意事项》那末国内老百姓无个体工商户执照是不能申请的而外国人则能够申请,我们是否可以把这一政策理解为:“宁予友邦,不予家奴” 呢?
   
   商标法及其实施条例的各项规定就清清楚楚地写在纸上,作为一个国家级的商标主管机关居然如此公开大胆的违反它,令人感到震惊和遗憾。
   
   2001 年我国商标法的修订,是在世界范围逐渐趋向国际贸易自由化、全球经济一体化的大趋势下,国内方面我国由计划经济进一步向市场经济转轨并深化发展的背景下完 成的,其立法目的和法律功能与我国加入世贸组织的承诺相统一、也与经济体制改革的客观需要相适应,所以它与诸多国际公约、协定存在显著的联系。这为我们正 确理解和把握商标法提供了更充分的判断依据。
   
   我们先来看看TRIPS《与贸易有关的知识产权协议》
   
   第一部分一般规定和基本原则
   第一条 成员义务的性质和范围
   1.缔约方应执行本协议的规定。缔约方可以在其国内法中规定比本协议所要求的更为广泛的保护。。。。。。。。。。
   3. 缔约方应将本协议所规定的待遇提供给其他缔约方的国民,关于与贸易有关的知识产权,上述其他缔约方的国民应被理解为符合巴黎公约(1967)、伯尔尼公约 (1971)、罗马公约和有关集成电路的知识产权条约所规定的能够享受保护的以前是这些公约缔约方的所有WTO缔约方的自然人或法人
   再来看《保护工业产权巴黎公约〉
   第二条【本联盟各国国民的国民待遇】
   (1) 本联盟任何国家的国民,在保护工业产权方面,在本联盟所有其他国家内应享有各该国法律现在授予或今后可能授予国民的各种利益;一切都不应损害本公约特别规定的权利。因此,他们应和国民享有同样的保护,对侵犯他们的权利享有同样的法律上的救济手段,
     (2) 但是,对于本联盟国家的国民不得规定在其要求保护的国家须有住所或营业所才能享有工业产权。
   关于《商标国际注册马德里协定〉有如下规定:
   第一条 〔成立特别同盟;向国际局申请商标注册;所属国的定义〕
   (二)任何缔约国的国民,可以通过原属国的注册当局,向成立世界知识产权组织(以下称“本组织”)公约中的知识产权国际局(以下称“国际局”)提出商标注册申请,以在一切其他本协定参加国取得其已在所属国注册的用于商品或服务项目的标记的保护。
   (三)称为原属国的国家是:申请人置有真实有效的工商业营业所的特别同盟国家;如果他在特别同盟国家中没有这种营业所,则为其有住所的特别同盟国家;如果他在特别同盟境内没有住所,但系特别同盟国家的国民,则为他作为其国民的国家。
   举例来说,如果外国人以自然人身份在其本国申请了注册商标之后再向我国申请优先权时,是否也需要提供个体工商户等证明?
   上述国际公约、协定我国都已加入或批准,早已正式实施,其规定都充分证明了,自然人作为重要的商标法律主体之一获得包括商标在内的知识产权保护方面不应该附加任何条件,其合法权利不容非法剥夺与限制。
   
   在 刚刚过去的十七大会议中,我国执政党已经把保障人权写入了党章,大家都知道,公民的经济权利是他人权中的一项重要内容。根据联合国《经济、社会和文化权利 国际公约》第 一 部 分第一条一、所有人民都有自决权。他们凭这种权利自由决定他们的政治地位,并自由谋求他们的经济、社会和文化的发展。 二、所有人民得为他们自己的目的自由处置他们的天然财富和资源,。。。。。。在任何情况下不得剥夺一个人民自己的生存手段。第二部分第四条本公约缔约各国 承认,在对各国依据本公约而规定的这些权利的享有方面,国家对此等权利只能加以限制同这些权利的性质不相违背而且只是为了促进民主社会中的总的福利的目的 的法律所确定的限制。第 三 部 分 第六条二、本公约缔约各国为充份实现这一权利而采取的步骤应包括技术的和职业的指导和训练,以及在保障个人基本政治和经济自由的条件下达到稳定的经济、社 会和文化的发展和充份的生产就业的计划、政策和技术。 第十五条一、本公约缔约各国承认人人有权:(甲)参加文化生活;(乙)享受科学进步及其应用所产生的利益; (丙)对其本人的任何科学、文学或艺术作品所产生的精神上和物质上的利益;享受被保护之利。 三、本公约缔约各国承担尊重进行科学研究和创造性活动所不可缺少的自由。

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