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是人治而非法治!——谈港台及海外大陆研究的一个误区

   日前赴台出席学术研讨会,有机会聆听台湾大学一位硕士研究生的报告,深有感触。

    该报告题为:《中华人民共和国法制专题研究报告--九七刑法及其修正案之研究》,着重对1997年新刑法与1979年刑法进行比较研究,兼及97之后的刑法修正案。资料翔实,论证严谨,以一位21岁左右的台湾青年,能有如此成绩,无疑值得称道。

    然而,正所谓外行看热闹,内行看门道。我们同行的申渊兄言简意赅地指出,不能离开大陆政治的本质:中共一党专政!申兄到底是当过‘全国人民代表’,进过‘中共中央党校’的过来人,端的一针见血!

    换言之,海峡彼岸实行的是人治而非法治。在此一质的规定性下,无论其刑法如何修改,都不是现代社会民主国家所遵奉的法律,甚至也区别于戒严时期的台湾执行的法律。

    应当指出,该报告作者并没有忽略‘中共政治经济与意识形态的发展和变迁’。他以此为题,谈到了‘毛泽东时代的政经概况--1978年以前政治挂帅';也回顾了‘邓小平改革开放’,包括十一届三中全会‘解放思想’,中共十二大邓的开幕词以及十三大赵紫阳的报告。他还概述了‘传统马克思主义法学思想与社会主义初级阶段论’,分析了这些‘意识形态对于刑法立法政策之影响’。他甚至特别提到:‘反革命罪章更名为危害国家安全罪章--政治色彩之降低’。可惜,所有这些都只是浅尝即止,没有进行深入的阐述。其原因在于作者对大陆毕竟缺乏了解,他的研究大体上是‘纸上谈兵’,仅从上述两部刑法字面上作比较,并且似乎没有参考港台及国际有关文献,完全依据中共方面的说法。例如,报告小结中这样写道:

    ‘总结1997年新刑法: 1,整合各种刑法规范为一体,实现了刑法典的统一性和完备性,为我国刑事法治的统一和有效运作奠定了法律基础 2,明确规定了“罪刑法定”`“适用刑法人人平等”和“罪责刑相适应”等三项现代刑法的基本原则,从而基本实现了刑法典的现代 化并强调和突出了其人权保障的机能 3,增设了普遍管辖规则并扩大了中国刑法的域外管辖权,增设了一些国际罪行和当代新型犯罪;注意体系结构的完备`法条内容的合 理和切实可行,从而提高了刑法典的科学性和可操作性,并增加法律和法制的连续性与稳定性。’

    笔者不是法律学者,只是对大陆事务比较留意。基于香港和海外媒体的报导以及在大陆的实际了解,兹就以上三点结论提出己见:

    首先,‘工农兵学商政党,党是领导一切的。’这条毛语录依然有效。目前中共仍设政法委员会,统一领导公检法。十七大之前,周永康是公安部长,又是政治局委员兼中央政法委副书记。最高人民法院院长和最高人民检察院检察长都只是政法委委员,要向周永康部长报告工作。这是什么‘刑事法治’?区区一部新刑法,能起多大作用?还不是如同其他法律一样,‘写在纸上,贴在墙上,飞在天上’?

    其次,大陆哪里有什么‘适用刑法人人平等’?周正毅获轻判,是平等吗?郑恩宠遭迫害,人权何在?刑法何尝为之提供保障? 第三,什么叫‘法律和法制的连续性与稳定性’?毛一贯自诩‘无法无天’,连邓小平也不得不承认这点。1979年他和外宾谈话说:‘我们好多年实际上没有法,没有可遵循的东西。’(《邓小平文选》第二卷,第189页)所以,79年刑法对中共而言,是‘开天辟地第一回’。那时有四句话,叫:‘有法可依,有法必依,执法必严,违法必究’。其实,许多领域都还无法可依。邓直言:‘我们的法律是太少,成百个法律总要有的,这方面有很多工作要做。现在只是开端。’(同上)至于后面三句话,更是徒托空言。那是人所共知的。

    这里要补充一个事实,那就是近十几年来,中共搞了个‘双规’,即所谓‘在规定时间规定地点交待问题’,通常用于党内高干。此乃法律所无,似乎亦不见于党章,使人想起‘刑不上大夫’的皇权社会惯例。请问,这些法外之法(实质是非法),除了破坏‘法律和法制的连续性与稳定性’,还能起什么作用?

    前面讲作者的研究大体上是‘纸上谈兵’,这不是全盘否定其努力。军队演习有所谓‘沙盘作业’,性质上也属于纸上谈兵,但那是有用的。同样,报告中对‘修正案的立法模式’提出质疑,便不无发人深省之处。报告引用张波的文章,指出自98年以来,大陆七次以刑法修正案修改`补充现行刑法典,这‘在根本上违反宪法'。因为‘刑法修正案在形式上和内容上均取得了刑法典的效力,但是修正案的通过主体是全国人大常委会,而刑法典的通过主体是全国人民代表大会,二者的通过主体发生错位,因此,全国人大常委会无权以修正案的方式修改宪法’。

    不过,这种技术上的问题(香港称之为‘走法律罅’),相对于一党专政的根本,或者沿用储安平当年的说法,即‘党天下’这个症结,只属于枝节而已。

    总之,无论是人文科学或自然科学研究,只要是以大陆中国为对象,就必须‘念念不忘共产党的领导’!否则,就很难避免瞎子摸象般不得要领的局面,或者差之毫厘失之千里。

    (07-12-23)

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